为维护投资人与托管银行合法权益，明晰相关法律界限，中国银行业协会首席法律顾问卜祥瑞23日接受采访时表示，银行作为私募基金托管机构，依法依约履行托管职责。但《基金法》并未规定银行共同受托责任。商业银行作为托管机构依法不承担“保全基金财产”连带责任。
卜祥瑞表示，依据《私募投资基金监督管理暂行办法》规定，托管银行并不具备“召开基金份额持有人会议”等法定职责，托管银行依法依规不承担“统一登记私募基金投资者情况”义务。
托管银行不承担合伙企业投资风险
卜祥瑞透露，根据有关银行报告，银行作为私募基金的托管机构，已严格按照《基金法》等有关法律法规规定，并依据《托管合同》约定，恪守契约精神，依法依约采取临时止付、冻结账户等措施，及时履行妥善保管基金财产等职责。
“各银行在《托管合同》中有关当事人承诺与声明、权利与义务中，均明确银行对托管资产的托管，并非对私募基金管理人设立的合伙企业本金或收益的保证或承诺，银行不承担合伙企业投资风险。”卜祥瑞强调。
卜祥瑞指出，《基金法》并未规定银行共同受托责任。
具体来看，《基金法》第二条规定，在中华人民共和国境内，公开或者非公开募集资金设立证券投资基金，由基金管理人管理，基金托管人托管，为基金份额持有人的利益，进行证券投资活动，适用本法。
这意味着，该法仅适用于公募和私募证券投资基金，不适用于私募股权投资基金等其他私募基金。
他表示，托管银行依法依规不承担“统一登记私募基金投资者情况”义务。
托管银行不承担“保全基金财产”责任
根据《私募投资基金服务业务管理办法（试行）》第二十二条规定，和中国证券投资基金业协会于2016年2月发布的《私募投资基金管理人内部控制指引》第二十一条规定。“保全基金财产”相关职责应由基金管理人或基金监督机构承担，不应由托管银行承担。
卜祥瑞指出，根据监管部门现行规定，商业银行不能代销非持牌私募基金。无论是依据上述规定，还是根据相关合同约定，托管银行没有法律依据对外代表私募基金行使财产权利，进行基金财产保全。
他特别强调，个别机构与部分投资者要求托管银行承担共同受托责任，甚至要求托管银行统一登记投资者情况等，这些要求不仅违反了《基金法》等法律法规规定，也与证监会、基金业协会发布的规章和规范性文件存在冲突，而且缺乏合同依据。
同时，上述要求也不符合“资管新规”提出的打破资管行业刚性兑付、防控金融风险原则，极易强化投资者的刚性兑付预期，弱化市场纪律，增加道德风险。
他表示，托管银行应当而且必须根据法律规定及合同约定履行好相关职责，但是决不能超越法律法规、合同赋予的托管义务，否则容易将外部风险传导到银行体系。
（原标题：中银协卜祥瑞：银行托管私募基金权责清晰 依法依约不承担共同受托责任）
